由于受“资管新规”影响，且央行对“非标资产”界定从严，银行在发行理财产品时越来越谨慎。近期，我服务的多家银行提出，要求律师对银行拟发行的非标理财产品合法合规性进行审查。为此我梳理了《银行非标理财产品合规性审查要点》，供大家讨论。

一、什么是银行非标理财？

标准化债权类资产指依法发行的债券、资产支持证券等固定收益证券，主要包括国债、中央银行票据、地方政府债券、政府支持机构债券、金融债券、非金融企业债务融资工具、公司债券、企业债券、国际机构债券、同业存单、信贷资产支持证券、资产支持票据、证券交易所挂牌交易的资产支持证券，以及固定收益类公开募集证券投资基金等。

非标资产的全名为非标准化债权资产，非标准化债权资产是指未在银行间市场及证券交易所市场交易的债权性资产。

非标准债权资产：包括但不限于信贷资产、信托贷款、委托债权、承兑汇票、信用证、应收账款、各类受（收）益权、带回购条款的股权性融资等。

所以，“标”与“非标”均是针对债权类资产的分类。银行非标理财是投资于非标准债权资产的理财产品。

二、审查银行非标理财合法合规的主要法律依据

1、中华人民共和国商业银行法

2、中华人民共和国银行业监督管理法

3、关于规范金融机构资产管理业务的指导意见（资管新规）

4、商业银行理财业务监督管理办法

5、标准化债权类资产认定规则

三、审查要点

（一）合格投资者问题

银行非标理财产品采用私募方式非公开发行，需面向合格投资者发行。合格投资者必须具备相应风险识别能力和风险承受能力，投资于单只理财产品不低于一定金额且符合下列条件的自然人、法人或者依法成立的其他组织：

1、具有2年以上投资经历，且满足家庭金融净资产不低于300万元人民币，或者家庭金融资产不低于500万元人民币，或者近3年本人年均收入不低于40万元人民币;

2、最近1年末净资产不低于1000万元人民币的法人或者依法成立的其他组织;

3、国务院银行业监督管理机构规定的其他情形。

（二）理财产品发行主体

商业银行应当通过具有独立法人地位的子公司开展理财业务。暂不具备条件的，商业银行总行应当设立理财业务专营部门，对理财业务实行集中统一经营管理。

（三）分类管理等要求

1、商业银行理财产品财产独立于管理人、托管机构的自有资产；

2、商业银行理财产品管理人管理、运用和处分理财产品财产所产生的债权，不得与管理人、托管机构因自有资产所产生的债务相抵销;管理人管理、运用和处分不同理财产品财产所产生的债权债务，不得相互抵销。

3、诚实守信、勤勉尽职地履行受人之托、代人理财职责，投资者自担投资风险并获得收益。

4、商业银行开展理财业务，应当遵守成本可算、风险可控、信息充分披露的原则，严格遵守投资者适当性管理要求，保护投资者合法权益。

5、在全国银行业理财信息登记系统对理财产品进行集中登记。

6、商业银行应当通过具有独立法人地位的子公司开展理财业务。

7、商业银行开展理财业务应当与其他业务相分离。

（四）应当符合非标准化债权类资产的认定

资管新规要求，标准化债权类资产应当同时满足五个条件：第一，等分化，可交易；第二，信息披露充分；第三，集中登记，独立托管；第四，公允定价，流动性机制完善；第五，在银行间市场、证券交易所市场等经国务院同意设立的交易市场交易。对于这五个条件，《标准化债权类资产认定规则》予以细化。

不符合认定规则所列条件的债权类资产，为非标准化债权类资产，但存款（包括大额存单）以及债券逆回购、同业拆借等形成的资产除外。

银行业理财登记托管中心有限公司的理财直接融资工具，银行业信贷资产登记流转中心有限公司的信贷资产流转和收益权转让相关产品，北京金融资产交易所有限公司的债权融资计划，中证机构间报价系统股份有限公司的收益凭证，上海保险交易所股份有限公司的债权投资计划、资产支持计划，以及其他未同时符合本规则第二条所列条件的为单一企业提供债权融资的各类金融产品，是非标准化债权类资产。

未被纳入本规则发布前金融监督管理部门非标准化债权类资产统计范围的资产，在《指导意见》过渡期内，可豁免《指导意见》关于非标准化债权类资产投资的期限匹配、限额管理、集中度管理、信息披露等监管要求。过渡期结束后尚在存续期内的，按照有关规定妥善处理。

（五）投资限制

《商业银行理财业务监督管理办法》第三节对投资运作管理作了具体规定，通过列举方式规定了不得直接或间接投资的对象，规定了商业银行理财产品投资资产管理产品应当符合的要求，规定了商业银行理财产品投资于非标准化债权类资产应当符合的要求等。在审查银行非标理财产品合法合规时，可对比《商业银行理财业务监督管理办法》的规定，逐一审查。

（六）不得刚性兑付

商业银行理财业务监督管理办法规定理财产品是商业银行按照约定条件和实际投资收益情况向投资者支付收益、不保证本金支付和收益水平的非保本理财产品。

资管新规也规定金融机构开展资产管理业务时不得承诺保本保收益。出现兑付困难时，金融机构不得以任何形式垫资兑付。金融机构不得在表内开展资产管理业务。

（七）投资者利益保护

虽然产品本身未违反法律法规及相关管理规定，但是也要审查产品发行是否设置了投资者利益保护措施，交易结构是否存在不确定风险以及审查交易结构落地实际操作中，是否可按照约定办理，在借款人逾期或违约情形下，权利人是否有充分有效的救济途径。