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Professional Studies
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2021-09
建工环资法评（第二十四期）| 完善生态环境损害赔偿制度的三个要点
生态环境损害赔偿制度是生态文明体制改革中的新生事物。近年来，特别是《最高人民法院关于审理生态环境损害赔偿案件的若干规定（试行）》（以下简称《若干规定》）施行以来，各地法院积极开展审判工作，积累了有益经验。环境违法行为往往同时触发行政、刑事、民事法律责任。笔者认为，人民法院应在民事诉讼制度体系内审理生态环境损害赔偿案件，明确主张生态环境损害赔偿的前提条件、适用生态环境损害赔偿的具体情形以及磋商协议司法确认的管辖级别，做到协同而不混同，兼顾司法运行规律和生态环境保护需要，不断发展完善生态环境损害赔偿制度。 一 明确主张生态环境损害赔偿的前提条件 对破坏生态环境的违法犯罪行为，追究相关主体修复责任的法律路径不限于民事赔偿，还可通过行政执法包括作出行政处罚、行政命令以及实施行政代履行来实现。行政强制法第五十条确立行政代履行制度，水污染防治法、固体废物污染环境防治法、土壤污染防治法、放射性污染防治法、森林法、草原法、防洪法、水土保持法、海域使用管理法等环境资源单行法也有相关具体规定。如固体废物污染环境防治法第七十九条规定，产生危险废物的单位，应当按照国家有关规定和环境保护标准要求贮存、利用、处置危险废物，不得擅自倾倒、堆放。第一百一十三条规定，违反本法规定，危险废物产生者未按照规定处置其产生的危险废物被责令改正后拒不改正的，由生态环境主管部门组织代为处置，处置费用由危险废物产生者承担；拒不承担代为处置费用的，处代为处置费用一倍以上三倍以下的罚款。 基于“法无授权不可为、法定职责必须为”的行政法原则和“政府主导、行政优先”的现代环境治理体系要求，同时鉴于行政机关以赔偿权利人和执法主体“双重身份”主张民事权利，可能导致赔偿义务人意思表示不真实，因此有必要对行政机关通过民事诉讼程序主张生态环境损害赔偿的前提条件予以明确。具体而言，行政机关已依法追究赔偿义务人的行政法律责任，且存在行政法律责任无法涵盖的诉讼请求（如服务功能损失、鉴定评估费用等），方可申请确认赔偿磋商协议或提起生态环境损害赔偿诉讼。换言之，行政机关通过民事诉讼程序主张生态环境损害赔偿，应以穷尽行政执法手段为前提。 二 明确适用生态环境损害赔偿的具体情形 依据《生态环境损害赔偿制度改革方案》确定的适用范围，《若干规定》规定了可以主张生态环境损害赔偿的三种情形，即发生较大、重大、特别重大突发环境事件的；在国家和省级主体功能区规划中划定的重点生态功能区、禁止开发区发生环境污染、生态破坏事件的；发生其他严重影响生态环境后果的。其中，结合前两种情形的具体内容，以及《若干规定》对权利人主体资格、诉讼案件级别管辖和审判组织组成等制度设计来看，第三种情形应与前两种情形具有相当性，即属于较为严重的环境污染、生态破坏事件。因此，可将第三种情形明确为“发生造成严重后果的破坏环境资源保护犯罪等其他严重情形的”，以节约有限的司法资源，维护生态环境赔偿制度的严肃性。 三 明确磋商协议司法确认的管辖级别 依据现行法律规定，确认调解协议案件由基层法院管辖、审判员一人独任审理。《若干规定》第二十条第一款规定，经磋商达成生态环境损害赔偿协议，可以向人民法院申请司法确认。但该条款未明确管辖级别，实践中并未形成统一认识，存在中、基层法院管辖并行的做法。 笔者认为，中、基层法院管辖磋商协议司法确认案件各有利弊。中级法院管辖，更能适应环境资源案件的专业技术性、涉众性、复杂性特点，但与民事诉讼特别程序的有关规定可能存在冲突。基层法院管辖，与民事诉讼法基本兼容，不足之处在于缺乏专门的审判机构和专业人才，法官可能只进行形式审查，不利于维护国家利益和社会公共利益。值得注意的是，近年来各地法院积极推进环境资源审判专门机构建设，呈现出“高级法院普遍设立、中基层法院按需设立”的发展态势，越来越多的基层法院通过整合审判资源等多种方式设立专兼职环境资源审判机构，为履行生态环境司法保护职能奠定了实践基础。在基层法院环境资源审判机构建设日趋完善的情况下，可明确磋商协议司法确认由基层法院管辖，且一般应由环境资源审判专门机构办理，既保障案件办理质效，又避免冲击民事诉讼制度体系。 （本文来源：人民法院报，作者单位：湖北省高级人民法院）
2021-09-23
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2021-09
在听取党小组和党员、群众意见的基础上，经支部委员会审查，刘阳同志预备党员预备期满，拟提交支部党员大会讨论表决转为中共正式党员。根据发展党员工作有关要求，现将有关情况予以公示，接受群众监督。 公示时间：2021年9月23 日—9月30日。 党支部监督电话：0531-66590909 党（工）委监督电话：0531-81799079 对以上同志如有异议，请在公示期内向党支部或上级党（工）委反映。 中共山东众成清泰（济南）律师事务所第四党支部 2021年 9 月 23日
2021-09-23
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2021-09
2021年5月18日，江苏省高级人民法院审结的一起交通事故案件改判了一审，二审的审理结果，该再审的高院意见与最高人民法院发布的指导案例的裁判宗旨也不一致，因此，本篇文章，笔者以该再审判决为切入点，与大家一起探讨学习一下所涉及的交通事故案件中，受害人特殊体质与减轻侵权人责任的相关法律问题。 江苏申高级人民法院案件涉及的案情如下：受害人因交通事故受伤，在交通事故前受害人即存在自身疾病腰12椎体陈旧性骨折，经交通事故撞击，腰部又受到伤害，经鉴定：因交通事故致使胸12椎体压缩性骨折，遗留腰部活动受限，构成交通事故十级伤残，交通事故参与度为50%。在该案的一审，二审中法院均没有支持被告关于扣减受害人个人体质所造成的50%的参与度相对应的残疾赔偿金，该案经再审最终改判。 下面我们一起看一下高院再审判决书中的法院认定部分的论述：“本院认为，侵权行为与损害后果之间的因果关系是侵权的构成要件。侵权因果关系分为责任成立的因果关系和责任范围的因果关系，前者判断侵权行为与权益被侵害之间的因果关系。后者判断侵权行为与损害后果的因果关系。毋庸置疑，本案交通事故的侵权行为与刘云发生损害之间具有因果关系，在侵权责任成立上并无争议。本案的争议焦点主要集中在责任范围因果关系的认定上。即作为侵权人的交通事故责任方，应当承担的责任范围究竟有多大，是否应当对刘云构成十级伤残的这一损害后果承担全部责任。 本院认为，现实世界中侵权结果的发生，成因错综复杂，不可一概而论，一个损害后果的出现，有时与数个行为之间均存在因果关系，应当考虑数个侵权行为对损害后果的损害参与度，即原因力比例的问题。当受害人本身存在特殊体质的时候，亦应当考虑原因力比例。道路交通事故本身是过失责任，对于损害结果加害人也不愿发生，至于受害人体质如何不是侵权责任人所能够预料的，如果全盘否定损伤参与度，不符合民法的公平原则。从另一个角度来说，受害人的原有疾病或损害并非加害人造成，加害人在发生交通事故时不可能预料到会出现加入受害人自身体质原因造成的结果，故当道路交通事故与受害者自有的损伤因素叠加造成了损害后果，就必须找出造成最终损害后果的原因，区分各个原因作用力的大小，才能有效划清责任。” 通过上述法院认为部分的论述，我们一起探讨一下其中涉及的几个问题： 一， 损伤参与度问题。 1，损伤参与度的概念 损伤参与度是指在有外伤、疾病(包括老化和体质差异)等因素共同作用于人体，损害了人体健康的事件中，损伤在人身死亡、伤残、后遗症的发生上所起作用的比例关系。 2，损伤参与度的级别 损伤参与度可以分为五级:①、既有损伤又有疾病，后果完全由损伤所造成，疾病未起作用，损伤与后果之间有必然的因果关系，为完全因果关系；②、既有损伤又有疾病，后果主要由操作所造成，疾病只起辅助作用，则损伤与后果之间有直接因果关系，为主要因果关系；③、既有损伤又有疾病，两者单独存在都不能造成目前的后果，或者在造成目前后果的作用上同等重要，难分主次，则损伤与目前后果之间系界限型因果关系，为同等因果关系；④、既有损伤又有疾病，损伤是诱发或加重因素，即损伤比较轻微，对人体没有大的危害，但能诱发或促进疾病的发作，则损伤与目前后果之间系间接因果关系，为次要因果关系；⑤、既有损伤又有疾病，若后果完全由疾病所致，则损伤与后果之间无因果关系。 二，江苏省高级人民法院在本案论述部分中提及的：侵权因果关系分为责任成立的因果关系和责任范围的因果关系问题的分析。 将侵权因果关系分为责任成立的因果关系和责任范围的因果关系，这并不是江苏省高级人民法院自己区分出来的，而是目前我们大陆法系有关因果关系理论与实践的主流观点，实际上就是经常说的相当因果关系说，该学说认为无此行为通常必然不产生此种损害，但是有此行为则足以产生此种损害，两者之间存在相当因果关系，该学说认为因故关系就分为责任成立的因果关系和责任范围的因果关系，简称因果关系的二分法，该学说需要划分责任成立与损害赔偿的界限。 1， 责任成立的因果关系。 责任成立的因果关系是指可归责的行为与权力受侵害之间具有因果关系。笔者认为这解决的是事实认定的问题，即事实层面的因果关系，涉及的是定性的问题，即侵权人的加害行为与受害人的损害后果之间具有因果关系。 2， 责任范围的因果关系。 责任范围的因果关系是指权力受侵害与损害之间的因果关系。笔者认为这解决的是法律认定的问题，即法律层面的因果关系，涉及的是定量的问题，解决的就是加害行为与其中一个最密切的损害之间因果关系，即侵权人的加害行为与受害人的损害后果之间具有多么大的因果关系。 侵权法律上涉及的因果关系的分类是非常复杂的问题，现实中对于因果关系的学说除了上述主流的相当因果关系学说外还存在条件说，原因说，盖然因果关系说等学说，但是无论哪一种学说有多么合理，科学都无法真正解决侵权中涉及的所有的因果关系问题，因此有人认为侵权中涉及的因果关系问题不是立法问题，而是司法问题，应当赋予法官在个案中的自由裁量权，实现司法的公正，实现司法效果和社会效果的进一步统一。因此本文中，笔者仅对主流的因果关系学说做简单论述，不再深入探讨。 三， 涉及受害人特殊体质与减轻侵权人责任的最高人民法院指导案例24号。 最高人民法院于2014年发布的第24号指导案例认为： 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，虽然原告荣X英的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，荣X英不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。虽然荣X英年事已高，但其年老骨质疏松仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。因此，受害人荣X英对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。 对于个人体质问题，我国的法律并没有给出明确的意见，所以当年指导案例出台后对一定时间段内出现的交通事故案件在司法实践中的裁判起到了一定的作用。但是随着时间的发展，理论的进步，单纯的一律不支持，又在一定程度上显失公平。因此笔者认为，江苏省高级人民法院的观点恰恰代表了侵权因果关系理论在实践中的进一步发展。 四，各地法院对于受害人特殊体质的规定。 1，合肥市中级人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件的审判规程 (试行)（2019）第二十七条：受害人自身健康状况与损害后果之间存在因果关系，该自身健康状况源于人体自然老化或特殊体质的，不减轻侵权人的赔偿责任:但受害人在交通事故发生前患有的疾病明显加重其损害后果的，对超出交强险责任限额的部分，应当考虑受害人自身疾病对损害后果的参与度，并据此酌情减轻侵权人的赔偿责任。 2，浙江省高级人民法院民事审判法律适用疑难问题解答2013年第17期特殊体质受害人的人身损害问题中回答为：具有特殊体质（包括身体型和精神型特殊体质，以及先天遗传或后天衰老、患病型体质）的受害人遭受侵害的，赔偿义务人原则上应对受害人所遭受的全部损害承担赔偿责任。赔偿义务人以受害人所遭受的损害系其自身特殊体质诱发为由进行抗辩的，一般不予支持，但损害后果超出正常情形下可预期范围且侵权人不存在故意或者重大过失的，可综合考虑侵权人过错程度、侵害的手段、行为方式等具体情节、侵权行为通常所可能造成的后果与实际损害后果之间的差距、侵权人承担责任的经济能力等因素适当减轻赔偿义务人的责任。 综上，对于个人特殊体质是否能成为减轻侵权人责任的因素，尽管相当因果关系学说在实践中具有一定的局限性，但是笔者认为审判实践中，法官可以借鉴该学说，综合考虑侵权人的过错程度，加害行为的手段和方式，可预期后果，公平原则等综合认定，不宜一律不支持。
2021-09-22
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2021-09
我为群众办实事 | 众成清泰（德州）律所邵岩律师应邀为德州城市建设投资发展集团有限公司开展“企业合同管理”普法讲座
为积极响应德州市司法局“我为群众办实事”主题实践活动，9月17日下午，山东众成清泰（德州）律师事务所高级合伙人、金融部主任邵岩律师应邀为德州城市建设投资发展集团有限公司开展“企业合同管理”普法讲座。 邵岩律师针对《民法典》中关于合同编的规定，以合同的风险识别、防范为前提，结合企业中合同管理的流程，通过讲解合同管理的原则与目的、合同的审查、合同的起草、合同解除、合同档案管理以及刑法中关于“签订、履行合同失职被骗罪”的法律规定与案例，利用案例讲解、现场互动等方式，深入浅出的讲解了在企业日常合同管理中如何进行事前防范、事中控制、事后补救，以及如何识别商业活动中遇到的合同中的风险漏洞。该次讲座氛围良好，使公司管理层以及各个部门的合同风险法律意识得到加强，合同管理方面的法律知识得到很大的拓展。 众成清泰律师将持续推进“我为群众办实事”活动开展，践行律师公益使命，承担更多的社会责任。
2021-09-18
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为扎实开展党史学习教育，推进党史学习教育走深走实，9月18日，山东众成清泰（德州）律师事务所党支部在23楼党员会议室组织开展“不忘初心、牢记使命”主题党日活动。会议由支部副书记李建华主持，支部书记魏军辉及部分党员参加了会议。 李建华副书记组织了集体学习： 学习了习近平新时代中国特色社会主义思想和党章相关内容；学习贯彻习近平总书记在中央党校（国家行政学院）中青年干部培训班开班式上的重要讲话精神，并组织进行研讨；学习第16期《求是》杂志发表的习近平总书记的重要文章《总结党的历史经验，加强党的政治建设》；组织党员学习《中共德州市纪委关于4起违反中央八项规定精神典型问题的通报》；学习《规范网络秩序 共建美好家园》。 魏金辉书记在讲话中指出： 刚才组织党员学习了相关文件和各级领导讲话精神，通过学习习总书记的讲话大家感受到：习近平总书记重要讲话站位高远、内涵丰富、语重心长、情真意切。大家一致认为，提高解决实际问题能力是应对当前复杂形势、完成艰巨任务的迫切需要，也是全体党员成长的必然要求。在今后的工作中要干好岗位上每一件事情，履职尽责，以过硬本领展现新担当新作为，更好地肩负起新时代的职责和使命。 通过学习《德州市纪委关于4起违反中央八项规定精神典型问题的通报》精神，教育广大党员律师要坚守初心使命、筑牢思想堤坝，紧绷作风建设之弦，严守规定，使党的优良传统和作风内化于心、外化于行。把典型问题通报和廉洁过节要求传达到每一名党员，从源头上防范违纪违法问题发生。 希望全体党员认真落实好学习会议精神，继续抓好党史学习教育，真正讲学党史、懂党史，用党史贯穿到党员学习教育的全过程，确保年度党建任务的圆满完成。
2021-09-18
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2021-09
2021年9月17日，众成清泰律师事务所举办北京证券交易所培训会，众成清泰律师事务所副主任、资本市场部主任、高级合伙人李震仲律师在本次培训会上发表主题演讲。本次培训活动围绕着北京证券交易所设立的背景、发行条件、规则及程序等重点问题进行了交流与探讨。众成清泰律师事务所总所及19家分所共同参与了本次业务培训活动。 李震仲主任首先结合国家发展政策以及资本市场的环境介绍了设立北京证券交易所的背景，其次讲解了设立北京证券交易所对中小企业的重大意义，最后重点剖析了北京证券交易所的发行条件及程序。李震仲主任的分析讲解结合了大量实践案例，语言深入浅出、生动有趣，并对其中关键问题给出了自己独到性看法。会后现场律师学习热情高涨，就相关问题积极与李震仲主任沟通探讨，李主任结合自己丰富的业务经验及实际案例给出了解答与建议。 本次业务培训活动紧跟国家政策导向及资本市场发展趋势，通过对律师业务的培训，提升了众成清泰律师的专业技能，更充分调动了全所700多名律师参与北京证券交易所业务的积极性，为众成清泰律所全力推进北交所证券业务奠定了重要基础。 李震仲主任所带领的资本市场部律师团队是由各精通并熟知资本市场领域业务的资深律师、助理律师组成的专业化服务团队，团队律师均毕业于国内知名法学专业院校，更汇集着多元复合型律师，可以帮助企业在IPO业务、公司股份制改制、并购重组、新三板业务、股权交易中心挂牌上市以及提供后续法律服务，为上市公司提供全程法律服务。
2021-09-18
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2021-09
9月13日，海北州1 1援助律师朱敏受邀到海北州刚察县就《中华人民共和国乡村振兴法》进行宣讲。 《乡村振兴促进法》是2021年6月1日颁布实施的，朱敏律师从立法背景、出台意义、主要特色及亮点、法条字义等方面进行讲解。乡村振兴，法治先行。《乡村振兴促进法》是三农领域一部固根本、稳预期、利长远的基础性、综合性法律，对于促进乡村振兴、人才振兴、文化振兴、生态振兴、组织振兴和推进城乡融合发展，具有重要的里程碑意义。 制定出台乡村振兴促进法，为全面实施乡村振兴战略提供有力法治保障，对促进农业全面升级、农村全面进步、农民全面发展、全面建设社会主义现代化国家，实现中华民族伟大复兴中国梦具有重要意义。 为了促进乡村振兴促进法学习宣传，编制辅导读本，举办专题培训，有利于推动干部群众深入理解法律核心要义和精神实质，准确把握法律的规定要求和各项措施。加强传统媒体和新媒体的传统融合，利用报刊、电视、广播和网站、微型公众号、微博、新闻客户端、直播平台等渠道，对乡村振兴促进法进行全方位、多层次、立体式宣传，为全面推进乡村振兴，加快农业农村现代化营造良好的法治氛围。
2021-09-17
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2021-09
我为群众办实事 | 众成清泰（德州）律所刘爱菊律师应邀到武城县鲁权屯镇、四女寺镇开展普法讲座
9月16日，为积极响应德州市妇联“我的幸福我做主”婚姻家庭巡讲活动，我所刘爱菊律师再次应武城县妇联邀请走进武城县鲁权屯镇、四女寺镇为基层妇联执委开展普法讲座。 刘律师以民法典婚姻家庭编为中心，围绕了解民法典、婚姻家庭编亮点、相关案例解析三方面进行了讲解。刘律师用通俗易懂的语言、鲜活的案例将婚姻家庭编中离婚冷静期、夫妻共同财产、夫妻共同债务、子女抚养权、家事代理权、离婚损害赔偿、新收养制度等相关规定进行了解析，引导基层妇联执委学法、用法，提高法律意识。希望基层妇联执委带动辖区内的女性树立优良家风、弘扬家庭美德，学会用法律维护自己的合法权益。与会的妇联执委与刘律师积极互动，现场气氛活跃，同时，刘律师对大家提出的问题进行了耐心细致地解答，妇联执委纷纷表示学到了很多婚姻家庭方面的法律知识，非常受益，此次讲座取得了良好的效果。 众成清泰律师将持续推进“我为群众办实事”活动开展，践行律师公益使命，承担更多的社会责任。
2021-09-17
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2021-09
众成清泰（德州）所高宗丽律师受邀为德州房产中介联盟156名管理干部提供法律专题培训
9月15日下午6点半，众成清泰（德州）律师事务所高宗丽律师受德州房产中介联盟的邀请，在德州裕兴大酒店4层会议室开展了《用法律武器保护佣金》为主题的法律培训活动。德州房产中介联盟各团队、管理层、店经理等156名管理干部参加了此次培训。 首先，高宗丽律师通过提出几个有趣的有关合同效力认定的问题，引起大家对学习《民法典》中相关知识的渴望，极大的调动了大家对学习的积极性。 其次，高宗丽律师对中介人的定义、中介人的义务、中介人的权利展开详细的阐释，通过解读《民法典》中相关的法律规定，结合自己办理过的真实案例，重点讲述了房产中介人在交易中对于民事主体资格、房屋权属及权利限制等情况进行审慎审查与核实的义务。并针对如何防范“跳单”问题提出了可行性建议。全体参会人员也都积极参与了讨论。 最后，高宗丽律师对如何应对客户擅加附庸条件提出了宝贵建议，同时提醒房产中介人不可“画蛇添足”为自己创设新的合同义务。 此次培训现场气氛异常活跃，参训人员表示通过此次培训提高了自己的业务能力，受益匪浅，对下一次培训的开展充满了期待。
2021-09-17
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2021-09
建工环资法评（第二十三期）| 关于必须招标工程范围！国家发改委再有新回复
本文转载于微信公众号“建筑工程信息公布平台” 原文链接：关于必须招标工程范围！国家发改委再有新回复 国家发改委在其官方网站对有关必须招标工程范围和招标投标行业中的疑难问题进行了集中答复和回复。我们整理了全文，供相关从业者参考。文末附相关文件全文 国家发展改革委回复留言选登汇总 Q1：400万元以下建设工程类是否可以直接发包？ 国家发改委发的16号令规定：400万元以上的建设工程项目必须公开招标，但400万元以下的工程项目如何发包，没有规定。问：招标人是否可以直接发包，或者按财政采购的有关法律规定，采用竞争性谈判和竞争性磋商等方式发包？ 答：您好，《进一步做好<必须招标的工程项目规定>和<必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定>实施工作的通知》（发改办法规〔2020〕770号）规定，《必须招标的工程项目规定》（2018年第16号令，以下简称16号令）第二条至第四条及《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》（发改法规规〔2018〕843号）第二条规定范围的项目，其施工、货物、服务采购的单项合同估算价未达到16号令第五条规定规模标准的，该单项采购由采购人依法自主选择采购方式，任何单位和个人不得违法干涉；其中，涉及政府采购的，按照政府采购法律法规规定执行。感谢您对发展改革工作的关心和支持！ 答复单位：法规司 Q2：关于必须招标的工程项目范围界定？ 根据中华人民共和国国家发展和改革委员会令第16号令《必须招标的工程项目规定》，第二条（一）使用预算资金200万元人民币以上，并且该资金占投资额10%以上的项目属于必须招标范围。第五条（一）施工单项合同估算价在400万元人民币以上的必须招标。请问如果某一改扩建项目总投资360万元，资金来源全部为预算资金，仅有一个施工合同，施工合同额310万元。如果按照第二条（一）条款，该项目属于必须招标范围，按照第五条（一）按施工合同额未在必须招标限额以上，那么该项目施工是否在必须招标范围内？ 答：您好，《进一步做好<必须招标的工程项目规定>和<必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定>实施工作的通知》（发改办法规〔2020〕770号）规定，《必须招标的工程项目规定》（2018年第16号令，以下简称16号令）第二条至第四条及《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》（发改法规规〔2018〕843号）第二条规定范围的项目，其勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的单项采购分别达到16号令第五条规定的相应单项合同价估算标准的，该单项采购必须招标；该项目中未达到前述相应标准的单项采购，不属于16号令规定的必须招标范畴。您所咨询的项目施工单项合同估算价为310万元人民币，在400万元人民币以下，不属于16号令规定的必须招标范畴。感谢您对发展改革工作的关心和支持！ 答复单位：法规司 Q3：400万元的建设工程项目是否必须公开招标？ 《必须招标的工程项目规定》2018年第16号令 第五条 本规定第二条至第四条规定范围内的项目，其勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购达到下列标准之一的，必须招标：（一）施工单项合同估算价在400万元人民币以上 请问：必须招标的条件中，施工单价合同估算价是否包含400万元人民币？还是必须大于400万元人民币？ 答：您好，“施工单项合同估算价在400万元人民币以上”包括400万元人民币。感谢您对发展改革工作的关心和支持！ 答复单位：价格司 Q4：工程总承包招标咨询 按现行招投标法律法规，招标项目一般分为服务（勘察、设计、造价咨询、监理、评估等）、施工和物资材料三大类，其招标限额分别为100万、400万和200万。请问工程总承包（即EPC，包括勘察设计、施工和物资材料）应属于哪一类，其限额怎么确定呢？ 答：您好，《关于进一步做好<必须招标的工程项目规定>和<必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定>实施工作的通知》（发改办法规〔2020〕770号）规定，对于《必须招标的工程项目规定》（国家发展改革委2018年第16号令，以下简称“16号令”）第二条至第四条规定范围内的项目，发包人依法对工程以及与工程建设有关的货物、服务全部或者部分实行总承包发包的，总承包中施工、货物、服务等各部分的估算价中，只要有一项达到16号令第五条规定相应标准，即施工部分估算价达到400万元以上，或者货物部分达到200万元以上，或者服务部分达到100万元以上，则整个总承包发包应当招标。感谢您对发展改革工作的关心和支持！ 答复单位：法规司 有关答复全文 关于“可以不进行招标”情形的答复 《中华人民共和国招标投标法实施条例》第九条 除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供。 咨询内容：1.“采购人依法能够自行建设、生产或提供”如何理解，这种“能够”是否包含采购人的子公司“能够”？2.以发展集团为例，旗下有建筑子公司，若发展集团自筹自建项目可否不进行招标直接委托旗下全资或控股子公司修建？若不行，从一般常识和道理，自己家的事情不能叫自己人做，确实无法理解，难以接受。 答复：对于《招标投标法实施条例》第九条第（二）项有关“采购人依法能够自行建设、生产或者提供”的规定，应符合以下相关要求：一是采购人是指符合民事主体资格的法人或者其他组织，不包括与其相关的母公司、子公司，以及与其具有管理或利害关系的，具有独立民事主体资格的法人、其他组织；二是采购人自身具有工程建设、货物生产或者服务提供的资质和能力；三是采购人不仅要具备相应的资质和能力，还应当符合法定要求，对于依照法律、法规规定采购人不能自己同时承担的工作事项，采购人应当进行招标。本条规定中的采购人是指项目投资人本身，而不是投资人委托的其他项目业主，否则若任何项目通过委托有资质能力的项目业主即可不进行招标，将使招标制度流于形式。 关于公开招标有关问题咨询的答复 1、若干个应依法公开招标的项目是否可以合并在一起只进行一次招标？ 2、应依法公开招标的项目招标人是否可以委托其他机构（非招标代理机构）作为招标人（非招标代理）进行招标？ 答复： 问题一：现有招标投标的相关法律、行政法规对于您提到的情形没有作出明确的禁止性规定。为了提高招标效率和降低交易成本，招标人可以根据实际需要，对一定期限内的重复性招标项目或者不同实施主体的同类招标项目进行集中招标，但是不得有限制、排斥潜在投标人或者投标人等违法违规行为。 问题二：项目业主可以委托其他单位作为招标人，如代建制、集中招标。 关于政府投资项目能否通过第三方招投标电子交易平台进行交易的答复 答复：《电子招标投标办法》第六条规定，依法设立的招标投标交易场所、招标人、招标代理机构以及其他依法设立的法人组织可以按行业、专业类别，建设和运营电子招标投标交易平台。国家鼓励电子招标投标交易平台平等竞争。《“互联网 ”招标采购行动方案（2017-2019年）》明确提出，积极引导社会资本按照市场化方向建设运营电子招标投标交易平台。同时，促进交易平台公平竞争，不得排斥、限制市场主体建设运营的交易平台，限制对接交易平台数量，为招标人直接指定交易平台。 关于自行招标备案制项目应该向哪个部门备案的答复 《招标投标法》第十二条第三条规定“依法必须进行招标的项目，招标人自行办理招标事宜的，应当向有关行政监督部门备案”。关于依法必须进行招标的审批和核准项目，《招投标实施条例》第七条已明确规定“……项目审批、核准部门应当及时将审批、核准确定的招标范围、招标方式、招标组织形式通报有关行政监督部门”。请问依法必须招标的备案制项目如采取自行招标形式的，具体应向哪个行政监督部门备案？ 答复：根据《招投标法实施条例》第七条规定，备案项目不需要核准招标方案，因此，也不需要到项目备案部门进行自行招标的备案。根据《招标投标法》第十二条第三款“依法必须进行招标的项目，招标人自行办理招标事宜的，应当向有关行政监督部门备案”的规定，依法必须招标的备案项目自行招标的，应当根据《招标投标法实施条例》第四条规定向有关行政监督部门备案。 关于国有企业下属参股子公司能否参与该国有企业组织的招标的答复 国有企业下属参股子公司能否作为投标人公平参与国有企业组织的招投标工作？ 答复：《招标投标法实施条例》第三十四条第一款规定，与招标人存在利害关系可能影响招标公正性的法人、其他组织或者个人，不得参加投标。本条没有一概禁止与招标人存在利害关系法人、其他组织或者个人参与投标，构成本条第一款规定情形需要同时满足“存在利害关系”和“可能影响招标公正性”两个条件。即使投标人与招标人存在某种“利害关系”，但如果招投标活动依法进行、程序规范，该“利害关系”并不影响其公正性的，就可以参加投标。 关于建设工程中的施工图审查、造价咨询、第三方监测、监测等服务是否属于依法必须招标项目范围的答复 根据国家发展改革委办公厅关于进一步做好《必须招标的工程项目规定》和《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》实施工作的通知（发改办法规〔2020〕770号）第一条第三款说：“对16号令第五条第一款第（三）项中没有明确列举规定的服务事项、843号文第二条中没有明确列举规定的项目，不得强制要求招标。”请问：建设工程中的施工图审查、造价咨询、第三方监测、监测等服务，如果该工程属财政全额投资且上述服务费均估算超过一百万元，业主单位是否可以选择不招标。 答复：《关于进一步做好<必须招标的工程项目规定>和<必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定>实施工作的通知》（发改办法规[2020]770号）规定，没有法律、行政法规或国务院规定依据的，对16号令第五条第一款第（三）项没有明确列举规定的服务事项，不得强制要求招标。施工图审查、造价咨询、第三方检测服务不在列举规定之列，不属于必须招标的项目，但涉及政府采购的，按照政府采购法律法规规定执行。 关于招标代理服务费应由哪一方支付的答复 招标代理服务收费管理暂行办法20021980号文件在2016年1月1日31号发出的公文中以列入作废名单请问关于招标代理服务费应该由谁来支付支付标准依据哪条规定？ 答复：原《招标代理服务收费管理暂行办法》（计价格[2002]1980号）已被2016年1月1日发布的《关于废止部分规章和规范性文件的决定》（国家发展和改革委员会令第31号）废止，目前国家层面对招标代理服务费的支付主体未作强制性规定。招标代理服务费应由招标人、招标代理机构与投标人按照约定方式执行。 关于与建筑物和构筑物新建改建扩建无关的1000万装修工程是否必须招标的答复 国有企项目与建筑物和构筑物新建、改建、扩建无关的单独的1000万装修工程，是不是必须招标项目。 答复：根据《招标投标法实施条例》第二条规定，招标投标法第三条所称工程建设项目，是指工程以及与工程建设有关的货物、服务。前款所称工程，是指建设工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等。据此，您所咨询的工程项目不属于《招标投标法》规定的依法必须招标项目。 关于《必须招标的工程项目规定》适用范围的答复 请问《必须招标的工程项目规定》第五条所称的“与工程建设有关的重要设备、材料等的采购”是否包括国有施工企业非甲供物资采购？国有施工</必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定></必须招标的工程项目规定></必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定></必须招标的工程项目规定></必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定></必须招标的工程项目规定></必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定></必须招标的工程项目规定>
2021-09-16
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