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视点｜私募管理人合规运营中常见实务问题解读
Published:
2024-06-28
近年来，由于私募暴雷不断，中基协监管愈加严格，私募管理人成立后的合规运营显得极其重要，然而在许多私募机构运营过程中，合规运营其实是极其繁琐和艰难的事情，现结合我们在私募管理人运营过程所提供日常法律实务中涉及私募合规运营常见的部分盲点及热点问题进行简单梳理，并分期进行相应的解读。
近年来，由于私募暴雷不断，中基协监管愈加严格，私募管理人成立后的合规运营显得极其重要，然而在许多私募机构运营过程中，合规运营其实是极其繁琐和艰难的事情，现结合我们在私募管理人运营过程所提供日常法律实务中涉及私募合规运营常见的部分盲点及热点问题进行简单梳理，并分期进行相应的解读。
Q1：哪些情况需要私募管理人补齐1000万实缴出资？
曾有私募机构问：如果我们实缴没到1000万，是不是私募基金产品都要被清盘？还有人曾问，我们准备去备案一支新的基金产品，那协会要求管理人实缴要达到1000万吗？最近我们要做基金经理的变更、变更管理人注册地址，会不会触发需要管理人满足实缴1000万的要求？
以上这些问题均不是触发管理人需要满足实缴1000万出资的要求，无需补齐1000万实缴出资。
那现在我们就解读一下到底哪些情况需要私募基金管理人补齐1000万实缴出资的情况，目前协会明确要求管理人补齐1000万实缴出资情况有两个：一是实际控制人发生变更；二是管理人实缴资本发生变更；那延伸一下，那小股东的变更要不要满足1000万实缴要求呢？
根据协会在官方问答中明确了私募基金管理人变更小股东，涉及实缴资本等资本金变更的，应当符合私募基金管理人的实缴货币资本不低于1000万的要求。这就说明小股东变更触发管理人满足实缴1000万要求的条件有两个，一是变更小股东，二是涉及实缴资本变更。
但在协会实际审核中也出现过仅变更小股东不涉及实缴资本变更也被反馈的情况，这说明协会的审核尺度更加严格，建议管理人在变更小股东提交协会审核时也要关注需要补齐1000万实缴的风险。
Q2：基金提交清算或者正在清算过程中哪些情况不需要做审计报告呢？
首先，私募基金在2023年12月31日前，已经在AMBERS系统提交“清算结束”申请并上传了清算报告的基金是不用再做审计报告的，在系统中可以看到财务监测报告板块中“审计信息”栏目变更为“选填项”，说明无需上传审计报告。
其次，私募基金成立日在2023年10月1日之后的也可以不用做审计报告。
因此，私募基金提交清算或者正在清算中的，只要在2023年12月31日之前还没有完成清算的都要提交审计报告，除非私募基金是在2023年10月1日之后成立的。
第三，私募股权基金、创投基金，不管是契约型、合伙型还是公司型，不管是直投型还是FOF型私募基金管理人都要按照要求提交审计报告。管理规模涉及5亿以上的私募管理人审计报告需要由证监会备案的会计师事务所出具。
Q3：私募管理人将所有材料打包邮寄给投资人签署是否会受到中基协或当地监管部门处罚？
曾有私募机构问：他们管理的一支私募基金的投资人向中基协投诉私募管理人将基金合同、风险调查问卷、承诺函等材料打包邮寄给投资人，存在异地签约没有经过特定对象确定程序违规推介私募基金的处罚行为，被中基协出具警示函。
以上咨询情况确实容易被协会认定为不符合募集流程前后顺序的问题，从合规监管层面存在一定瑕疵，极易受到相应的监管处罚的风险。
但在司法层面上确有所不同，2023年5月上海金融法院有一起案例，对类似的投资人先付款后签约默认事后补签资料以及对风险测评做了确认的情况，法院认定私募机构并未实质违反适当性义务。
由此可见，在合规监管与司法判例层面的监管尺度存在一定差异，需要具体情况具体分析。
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