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国际法律视野｜中国外商投资安全审查制度解析
Published:
2024-11-21
外商投资安全审查制度是指针对涉及“国家安全”的外商投资行为，由专门的机构和机制进行全面审查，以评估该投资行为对国家安全产生的风险和影响，从而作出决策并进行风险干预管控的专门制度。这一制度旨在保护国家安全和国家利益，确保外商投资的合法性和稳定性。本文将探讨中国外商投资安全审查制度的构建、实施及其影响，以帮助外国投资者在对华投资过程中精准把握外商投资安全审查的标准，确保投资活动的合规性，并有效管理和应对潜在的不确定性因素。
外商投资安全审查制度是指针对涉及“国家安全”的外商投资行为，由专门的机构和机制进行全面审查，以评估该投资行为对国家安全产生的风险和影响，从而作出决策并进行风险干预管控的专门制度。这一制度旨在保护国家安全和国家利益，确保外商投资的合法性和稳定性。本文将探讨中国外商投资安全审查制度的构建、实施及其影响，以帮助外国投资者在对华投资过程中精准把握外商投资安全审查的标准，确保投资活动的合规性，并有效管理和应对潜在的不确定性因素。
一、制度背景与发展
20世纪70年代，外商投资安全审查制度起源于美国。中国自2011年建立了外国投资者并购境内企业安全审查制度，并于2015年起在自由贸易试验区试点实施与负面清单管理模式相适应的外商投资安全审查措施。2019年，中国出台了《外商投资法》及其实施条例，确立了新时期外商投资法律制度的基本框架，并在法律法规层面正式确立了准入前国民待遇加负面清单管理制度，同时明确国家建立外商投资安全审查制度。为了进一步细化这一制度，2020年国家发展和改革委员会与商务部颁布了《外商投资安全审查办法》（以下简称《安审办法》）。
二、安全审查的主要内容与申报流程
《外商投资法》和《安审办法》共同构成了中国外商投资安全审查制度的基础，主要内容包括以下几个方面：
（一）安全审查的适用范围
关于“取得控制权”，《安审办法》第四条规定如下：（1）外国投资者持有目标公司50%以上股权；（2）外国投资者持有的股权不足50%，但其所享有的表决权能够对董事会、股东会或股东大会的决议产生重大影响；（3）其他导致外国投资者能够对企业的经营决策、人事、财务、技术等产生重大影响的情形。
（二）安全审查的管理机关
根据《安审办法》第三条，国家建立外商投资安全审查工作机制，负责组织、协调、指导外商投资安全审查工作。工作机制办公室设在国家发展改革委，由国家发展改革委、商务部牵头，承担外商投资安全审查的日常工作。
（三）安全审查的启动方式
根据《安审办法》第四条、第十五条，安全审查的启动方式主要有以下三种：（1）外国投资者或者境内相关当事人主动申报；（2）安全审查办公室要求当事人申报；以及（3）有关机关、企业、社会团体、社会公众等认为外商投资影响或者可能影响国家安全的，可以向工作机制办公室提出进行安全审查的建议。
（四）安全审查的流程
三、小结
在全球局势复杂化背景下，中国对外开放程度不断提升，市场吸引外资能力日益增强，外商投资安全审查力度亦保持积极态势，国内外企业都应重视安全审查对投资交易的影响。《安审办法》覆盖广泛，执法机构裁量空间大，具体行业是否纳入审查需个案评估。为降低不确定性，交易方可委托律师，在特定情况下与安全审查机构沟通，对可能涉及国家安全的交易，可通过设定限制性条件来减轻影响，提高获批可能性。
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